Чем рискуют российские букмекеры?

Пункт 2 Указания ЦБ РФ

Пунктом 2 Указания ЦБ РФ установлено, что, по общему правилу, индивидуальные предприниматели и юридические лица (участники наличных расчетов) не вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги в рублях за (1) проданные ими товары, (2) выполненные работы и (или) (3) оказанные ими услуги, а также наличные деньги, (4) полученные в качестве страховых премий, за исключением следующих целей:

1. выплаты зарплат работникам и иных выплат социального характера;
2. выплат страховых возмещений (страховых сумм) по договорам страхования, по которым страховые премии были уплачены наличными деньгами;
3. выдачи наличных денег на личные нужды индивидуального предпринимателя, не связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности;
4. оплаты товаров (кроме ценных бумаг), работ, услуг;
5. выдачи наличных денег работникам под отчет;
6. возврата за оплаченные ранее наличными деньгами и возвращенные товары, невыполненные работы, неоказанные услуги;
7. выдачи наличных денег при осуществлении операций банковским платежным агентом (субагентом).

Пункт 4 Указания ЦБ РФ

В свою очередь, пункт 4 Указания ЦБ РФ устанавливает, что наличные расчеты в рублях между участниками наличных расчетов и физическими лицами за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета, по следующим пунктам:

• операциям с ценными бумагами;
• договорам аренды недвижимости;
• выдаче (возврату) займов (процентов по займам);
• деятельности по организации и проведению азартных игр.

Соответственно, пунктом 4 Указания ЦБ РФ дополнительно определяется ряд специальных случаев, в которых возможно использование наличных денег, НО только тех наличных денег, которые были внесены в кассу с банковского счета соответствующей организации.

Какова позиция Первой СРО?

Позиция Первой СРО и Ассоциации тотализаторов строилась на том, что нормы Указания ЦБ РФ противоречат Федеральному закону от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ. Противоречие состоит в том, что положениями Указания ЦБ РФ, нарушаются права лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр на осуществление предпринимательской деятельности, поскольку они затрудняют выплату выигрышей участникам азартных игр.

Юридическая оценка

Если рассматривать пункт 2 и пункт 4 Указания ЦБ РФ в совокупности, то получается, что ЦБ РФ определено существование, условно говоря, двух типов наличных денег:

1. деньги, поступившие в кассу участника наличных расчетов в качестве платежей за товары / работы / услуги;
2. деньги, поступившие в кассу участника наличных расчетов с банковского счета такого участника.

Использование как первого, так и второго типа наличных денег возможно только в рамках закрытого перечня исключений.

Так, приведенный в пункте 2 Указания ЦБ РФ перечень исключений можно условно разделить на две группы:

• исключения, которые могут быть применимы к любым участникам оборота (пункты 1, 4 – 6 из списка выше);  
• исключения, которые применяются только к специальным субъектам (пункты 2, 3 и 7).

Соответственно, ЦБ РФ выделил три специальных субъекта, которые могут напрямую использовать наличные деньги, поступившие к ним в кассу: страховые организации (пункт 2), индивидуальные предприниматели (пункт 3) и банковские платежные агенты (пункт 7).

Фактически, два из трех исключений, которые установлены Указанием ЦБ РФ (в отношении страховых организаций и индивидуальных предпринимателей) установлены для упрощения их деятельности и определены исходя из природы того, чем они занимаются – а именно, часто работают через наличный расчет.

Иными словами, можно заключить, что ЦБ РФ при принятии Указания ЦБ РФ, всё же была учтена природа бизнеса и интересы некоторых субъектов, так как очевидно, что, например, индивидуальный предприниматель должен обладать правом использовать полученные им наличные деньги для того, чтобы перераспределить такие суммы на личные нужды. В конце концов, объем наличных денег, которыми оперируют индивидуальные предприниматели, не является гигантским.

Несмотря на данный подход ЦБ РФ, который следует из положений Указания ЦБ РФ, установленное им регулирование проявляет себя в отношении игорного бизнеса абсолютно противоположным образом.

Так, Указанием ЦБ РФ оказывается следующее воздействие на игорную деятельность:

• букмекеры и тотализаторы не вправе использовать наличные деньги, полученные от игроков, для выплаты выигрышей;
• указанием специально установлено, что выплаты выигрышей возможны только за счет наличных денег, которые поступили в кассу букмекера или тотализатора с его банковского счета.

Таким образом, получается, что наличные деньги, которые поступили организатору азартной игры от игроков в виде ставок, должны быть сначала инкассированы в банк, а после этого возвращены обратно в кассу организатора в размере, который требуется для последующей выплаты выигрышей игрокам.

Мы уже частично комментировали аспект привлечения к ответственности по ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, однако в любом случае повторно отметим, что существует две противоположных позиции судов по поводу квалификации совершенных нарушений Указания ЦБ РФ:

• нарушения Указания ЦБ РФ не охватываются статьей ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, так как такое нарушение, как нарушение порядка расходования наличных денег (выплата выигрышей игрокам из суммы полученных ставок) не указано прямо в данной статье;
• нарушения Указания ЦБ РФ охватываются статьей ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, так как нарушение порядка расходования наличных денег (выплата выигрышей игрокам из суммы полученных ставок) является нарушением порядка хранения свободных денежных средств, которое прямо указано в статье 15.1 КоАП РФ в качестве основания для привлечения к административной ответственности.

При этом важно то, что в случае, если судья избирает второй подход, то, чаще всего, организатора азартных игр обвиняют не только в нарушении Указания ЦБ РФ, но и в нарушении другого указания ЦБ РФ, а именно Указания ЦБ РФ от 11 марта 2014 года №3210-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами…» (далее – «Порядок ЦБ РФ») на том основании, что данным указанием установлено, что полученные наличные деньги должны передаваться в банк для их зачисления на расчетный срок соответствующей организации.
Cоздавая издержки для организаторов азартных игр в виде необходимости постоянно осуществлять инкассацию средств в банк для того, чтобы вести бизнес в полном соответствии с законом и рисков привлечения к административной ответственности, Указание ЦБ РФ противоречит действующему законодательству в силу следующего:

• оно не может предусматривать ограничений на использование наличных денег, полученных в результате приема ставок организаторами азартных игр, но фактически ограничивает его;
  
  
• указание противоречит Порядку ЦБ РФ, что может приводить к привлечению организаторов азартных игр к административной ответственности.

Далее мы рассмотрим подробнее каждый из данных доводов.

1. Указание не может предусматривать ограничений на использование наличных денег, полученных в результате приема ставок.

Как было указано выше, согласно пункту 2 Указания ЦБ РФ, ограничения наличных расчетов, установленные Указанием, применяются в отношении денежных средств, которые поступили в кассу в качестве платы за проданные товары, выполненные работы и (или) оказанные услуги.

При этом ставка в соответствии с частью 3 статьи 4 Закона об организации азартных игр является денежными средствами, служащими условием участия в азартной игре, то есть не является платой за оказание услуг. Данная позиция была поддержана ВС РФ, а также рядом нижестоящих судов по делам, связанным с привлечением организаторов азартных игр к административной ответственности по статьям 14.1.1 / 15.1 КоАП РФ.

Из данной позиции следует, что существующие ограничения, установленные Указанием ЦБ РФ не должны касаться наличных денежных средств, поступивших в кассу в результате приема ставок от Участников.

2. Противоречие Указания Порядку ЦБ РФ.

Как мы отмечали ранее, Указание ЦБ РФ нужно рассматривать и анализировать в связке с Порядком ЦБ РФ, так как судьи достаточно часто оценивают положения двух этих актов ЦБ РФ в совокупности.

При этом если рассмотреть положения Указания ЦБ РФ и Порядка ЦБ РФ в совокупности более детально, то обнаруживается ряд противоречий на системном уровне, которые выражаются в следующем.
В соответствии с положениями пункта 4 Указания для выплаты выигрышей наличными деньгами, организаторы азартных игр должны использовать наличные деньги, поступившие в кассу с соответствующего банковского счета. При этом, Порядком ЦБ РФ установлено, что накопление юридическим лицом наличных денег в кассе сверх определенного лимита остатка наличных денег не допускается.

Указанный лимит определяется согласно формуле, предусмотренной Порядком ЦБ РФ, в соответствии с которой он определяется на основании соотношения объема поступлений наличных денег за проданные товары, выполненные работы, оказанные услуги к расчетному периоду, который определяется самим юридическим лицом (но при этом он не может быть менее 1 и более 92 дней).

В то же время, как также было указано ранее, ВС РФ была занята однозначная позиция (которая до сих пор не была озвучена в деле Первой СРО), что при приеме ставок и выплате выигрышей организаторами азартных игр не осуществляется продажи товаров или выполнения работ, а также не оказывается каких-либо услуг.

Как следствие, формула расчета, предусмотренная Порядком ЦБ РФ, не предусматривает возможности учета поступления наличных денежных средств в кассу в результате ставок игроков.

Тем не менее, отсутствие в формуле расчета указания на ставки, как на источник наличных денежных средств, само по себе не должно было бы создавать проблем, так как, если оценить поступления денежных средств от ставок с финансовой точки зрения, то они не будут отличаться от поступлений за товары, работы или услуги, т.е. могут быть учтены в формуле расчета лимита в виде некоторой суммы поступлений за прошлые периоды деятельности организации.

Экспертное заключение

Учитывая то, что Указание ЦБ РФ прямо устанавливает обязанность организаторов азартных игр пополнять кассу наличными денежными средствами для того, чтобы осуществлять выплату выигрышей, получается, что любой организатор азартных игр должен учесть при расчете лимита остатка не только получаемые ставки, но и некую сумму, на которую он будет пополнять кассу для выплаты выигрышей игрокам.

Учитывая природу выплаты выигрышей (исход событий, в отношении которых делаются ставки, является непредсказуемым, как следствие, непредсказуемым является и потенциальный размер выигрышей), организаторы азартных игр не обладают возможностью учесть выигрыши, подлежащие выплате, при расчете лимита остатка. Это может приводить к нарушению запрета на накопление наличных денежных средств сверх лимита что, в совокупности с описанными ранее подходом судов к административной ответственности по статьей 15.1 КоАП РФ, приводит к тому, что организаторы азартных игр фактически постоянно находятся под риском привлечения к административной ответственности, который может материализоваться в виде конкретных штрафов и судебных процессов в любой момент.

Решением описанных проблем могло бы стать исключение указание на деятельность по организации и проведению азартных игр из пункта 4 Указания ЦБ РФ и дополнение пункта 2 Указания ЦБ РФ новым исключением для использования наличных денежных средств – выплата выигрышей участникам азартных игр.


Автор:   Ольга Громова